Антидемпинговые меры в гозакупках

Публичный пост

13 апреля 2023 417

Классический аукцион, на котором продается различное имущество, проходит по принципу «от меньшей цены к большей». В электронных аукционах на госзакупках поставщики торгуются уже за меньшую цену. Более того, закон обязывает их поступать таким образом. Цель – формирование справедливой стоимости контракта, выгодной и заказчику, и поставщику.

Торги удерживают заказчика от соблазна купить коробку спичек за тысячу рублей. А что удерживает поставщика от того, чтобы назначить цену «от фонаря», по принципу «главное – выиграть, а потом разберемся»?

Антидемпинговые меры в процедуре госзакупок

Любой коммерсант знает, что такое демпинг. Это продажа товаров или оказание услуг по цене, заведомо ниже среднерыночной. Самый крайний вариант демпинга – продажа по закупочным ценам. Мы сейчас не берем вынужденные варианты: распродажи некондиционного товара, реализация продуктов с почти истекшим сроком годности и т.д.

Демпинг – это недобросовестное поведение продавца на рынке, направленное на сознательное сбивание цен. В любой товарной нише есть сформировавшаяся, экономически обоснованная цена. А когда отдельный продавец начинает продавать привычный товар, но по непривычно низкой цене, экономика рынка ломается, лишая всех остальных продавцов прибыли.

В закупках для государственных нужд к демпингу отношение особое. Законодательство не накладывает императивного запрета на предложение заведомо низких цен. И оно же не запрещает заказчику воспользоваться сделанным предложением: чем ниже цена – тем выгоднее для бюджета. Но при этом закон защищает заказчика от возможного обмана поставщиков, предложивших самые дешевые товары или услуги.

Для этого установлена обязанность поставщика, предложившего в закупке цены ниже установленного предела, предоставить дополнительное обеспечение исполнения своих обязательств по контракту.

Таким образом, хочешь обойти конкурентов за счет дешевого предложения – поручись денежкой за то, что свои обязанности по контракту выполнишь в полной мере. Это и есть суть антидемпинговых мер, которые применяются при осуществлении закупок в контрактной системе.

Как применяются антидемпинговые меры: 44 ФЗ

Итак, антидемпинговые меры – это законодательный механизм, который защищает интересы заказчика от недобросовестного исполнения обязательств поставщиком при значительном снижении начальной цены контракта.

Законодательное регулирование

Согласно ФЗ № 44, антидемпинговые меры применяются на основании ст. 37. ФЗ № 223 не устанавливает на этот счет никаких правил, но дает возможность сделать это самому заказчику при подготовке закупочной документации (ч.2 ст. 2 закона).

Применение АДМ в различных типах закупок

Демпинг – результат конкуренции поставщиков, поэтому по закону заказчик применяет АДМ только при проведении конкурентных закупок. ФЗ № 44 еще больше сужает сферу их применения: само название ст. 37 сформулировано как применение антидемпинговых мер «при проведении конкурса и аукциона». Таким образом, в иных видах закупок – при запросе котировок и запросе предложений, их применять нельзя.

Данное положение поддерживается правоприменительной практикой. Включение в условия запроса котировок положения о возможном применении антидемпинговых мер будет противоречить положениям ст.37 ФЗ № 44. В качестве примера можно привести решение Челябинского УФАС России от 27.06.2017 № 384 -ж/2017.

Условия применения

При каких условиях, при каком снижении цены к поставщику применяются эти меры? Как работает этот механизм?

Антидемпинговые меры – это всего лишь увеличение размера обеспечения исполнения контракта.

Правило № 1: АДМ применяются при снижении начальной цены контракта более, чем на 25% от её денежного или товарного выражения.

Правило № 2: размер применяемых АДМ зависит от общей стоимости контракта.

Если начальная цена контракта превышает 15 млн рублей, тогда он будет заключён только после того, как поставщик предоставит увеличенное обеспечение его исполнения. Размер обеспечения будет увеличен в полтора раза по сравнению с тем, что был установлен в документации о закупке.

Если начальная сумма закупки составляет ровно 15 млн и менее, тогда у поставщика есть выбор, что предоставить в качестве обеспечения:

сумму обеспечения контракта, увеличенную в 1,5 раза;
подтверждение собственной добросовестности – соответствующую справку или декларацию в дополнение к стандартному обеспечению по условиям контракта.

Когда антидемпинговые меры не используются

Закон называет несколько случаев, когда допускается отказ от применения АДМ:

Если при осуществлении закупок лекарств из Перечня жизненно необходимых лекарственных препаратов стоимость закупки снижена не больше, чем на 25% от их официальной отпускной стоимости.
При заключении энергосервисных государственных контрактов.
Если на основании ч. 8 ст. 96 ФЗ № 44 заказчик не предусмотрел в контракте применение обеспечения его исполнения.

Особые условия

Под особыми мерами понимаются дополнительные условия, которые должен соблюсти поставщик, снизивший цену НМЦК ниже 25%. Это означает, что он обязан выполнить еще ряд требований помимо предоставления увеличенного денежного обеспечения.

Проведение конкурса на выполнение определенных видов работ

В этом случае предметом закупки будут выступать:

исследовательские, конструкторские, технологические работы;
консультационные услуги.

В ч.1 ст. 32 перечислены 4 критерия (величины) значимости, по которым оцениваются предложения поставщиков:

предложенная цена контракта;
расходы на использование и обслуживание предмета закупки;
качество и функции предмета закупки;
квалификация, материальные ресурсы, опыт работы, деловая репутация самого поставщика.

Изначально ко всем участникам критерии применяются одинаково, в равной мере, вне зависимости от наличия демпингующих субъектов. Чтобы защититься от них самому и защитить других участников закупки, заказчик может установить разные величины каждого критерия значимости для поставщиков с нормальными ценами, и для поставщиков с демпинговыми ценами.

Условно это означает следующее. Если поставщики дают нормальную цену, то выбирать среди всех заявок с одинаковой ценой будут на основании установленных критериев. Например, качества предмета закупки должно быть на 4. А вот если поставщики снижают цену больше, чем на 25%, тогда выбор будет основан на более жестких критериях. Например, качество товара должно быть уже на 5. Таким образом, поставщик рискует, снизив цену, получить дополнительные ужесточающие требования к исполнению договора.

При закупке лекарств

В сфере обращения лекарственных средств есть понятие Перечня жизненно важных лекарственных препаратов. Он утверждается Правительством РФ. Особенность лекарств, входящих в его состав, заключается в том, что государство регулирует предельные отпускные цены на данные препараты.

При поставке лекарств из этого перечня по-иному определяется исходный уровень цен, от которого отсчитываются антидемпинговые 25%. Точкой отсчета является не цена контракта, а установленная государством отпускная цена (ч.12 ст.37 ФЗ № 44). Условно: заказчик хочет закупить препарат А по цене 100 рублей, но его официальная отпускная цена составляет 101 рубль. Чтобы не нарушить антидемпинговый порог, 25% нужно отсчитывать не от 100 рублей, а от 101.

Для обеспечения возможности применения АДМ закон не разрешает в одной закупке размещать лоты, относящиеся к Перечню жизненно важных лекарств, и не входящие в него.

Поставка товаров, необходимых для нормальной жизнедеятельности граждан

В данном случае речь идет о предмете закупки повышенной важности. Закупаемые товары нужны не для роскоши, а для обеспечения повседневных нужд населения. При исполнении данных контрактов заказчику важно получить качественный товар, с требуемыми характеристиками и нужным сроком годности. Как говорится, двести рублей не спасут отца русской демократии.

На этом основании закон вводит дополнительное антидемпинговое требование к поставщику. Снижая первоначальную цену контракта на 25%, поставщик не только обязан увеличить обеспечение. Он должен предоставить заказчику официальное обоснование цены контракта. Иными словами, предоставленная скидка должна быть обоснована, но не должна снижать качество поставляемого по контракту товара.

В качестве обоснования цены выступают такие документы, как официальные письма от производителей тех товаров, которые предлагает к закупке поставщик:

гарантирующие наличие товара;
подтверждающие реальность цен, указанных поставщиком;
имеющиеся сертификаты качества на товар и т.п.

Особенности применения антидемпинговых мер для СМП и СОНКО

Льготы для субъектов МСП и СОНКО в 2023 году предусмотрены и на случай ценового демпинга с их стороны. Статья 96 в ч. 8.1 освобождает их полностью от предоставления обеспечения исполнения контракта, а также и от применения АДМ в том случае, если они подтвердят добросовестность участника закупки.

Субъект МСП признается добросовестным поставщиком, если он в течение предыдущих трех лет исполнил не менее трех госконтрактов без штрафов и пеней.

Общая сумма исполненных контрактов не должна быть меньше начальной цены того контракта, в котором субъект МСП претендует на освобождение от обеспечения. Иными словами, если за прошлые три года ИП реализовал три договора на общую сумму 1 миллион рублей, а новый контракт составляет 3 миллиона рублей, то подтверждение добросовестности ему не поможет.

Как подтвердить информацию о добросовестности

Подтверждение добросовестности – это больше фигура речи, поскольку под этим понятием закон подразумевает очень простую вещь. Достаточно зайти в личном кабинете ЕИС в реестр исполненных контрактов и взять оттуда следующую информацию:

Перечень исполненных договоров за последние три года с их уникальными реестровыми номерами.
Юридические данные заказчика: название, ИНН, адрес.
Сумма контрактов.
Сроки начала и окончания исполнения по контракту.
Сведения о применённых штрафных санкциях.

Форма справки о добросовестности поставщика.

Далее составляется документ на бланке организации, назвать его можно как угодно, обычно это бывает справка или декларация о добросовестности. Он заверяется печатью и предоставляется до момента заключения контракта заказчику. Если это не будет сделано вовремя, то поставщик автоматически переместится в реестр недобросовестных поставщиков как уклоняющийся от подписания контракта.

Важно помнить: полное освобождение от обеспечения на основании подтверждения добросовестности доступно только субъектам МСП. Для остальных поставщиков внесение стандартного обеспечения является обязательным. Справка о добросовестности освобождает их лишь от необходимости добавлять к обеспечению еще половину суммы.

Кто принимает решение о признании участника добросовестным

ФЗ № 44 не содержит положения о том, что заказчик имеет право рассмотреть справку о добросовестности и отказаться ее принять вместо обеспечения. Данные реестра заключенных контрактов легко проверить. Поэтому если поставщик предоставляет о себе достоверные сведения, то его «добросовестный» статус принимается заказчиком автоматически.

Применение антидемпинговых мер по 223 ФЗ

ФЗ № 223 по сравнению с ФЗ № 44 – памятка школьнику о том, как надо вести себя в библиотеке. О тех требованиях, которые ФЗ № 44 расписывает в мельчайших деталях, ФЗ № 223 часто вообще не упоминает. Такая у этого закона особенность. Он предоставляет заказчику право самому и на свое усмотрение решать, что он потребует от поставщика. С одной стороны, это очень классно. Заказчик может отказаться и от драконовских АДМ, и от обеспечения вообще. А с другой стороны – может взять и установить еще более строгие меры, чем были бы по ФЗ № 44.

Вот поэтому, чтобы узнать про требуемые антидемпинговые меры по 223 ФЗ, всегда нужно читать конкурсную документацию и проект договора. По нормам закона, если заказчик в этих документах изложил определенные требования, то изменить в процессе закупки он их не сможет. Обратная ситуация с поставщиком: если он на эти требования согласился, то придется исполнять без надежды на смягчение участи.

А зачем вообще демпинговать?

Вы спросите, а зачем такие сложности? Поставщики сбивают цену? Пусть сбивают, для этого и нужны конкурсные процедуры. В этом рассуждении есть одно допущение, которое может быть неправильным. Вы думаете, что разумный поставщик всегда оценит правильно свои возможности и никогда не предложит то, чего не сможет выполнить.

У заказчиков в госзакупках есть то, что нужно всем – деньги, гарантированная оплата. Коммерческий мир основан на риске, и поставщики почти всегда рискуют тем, что заказчик не оплатит их работу или товары. В госзакупках гарантом платежа является государство, его бюджет. Поэтому эти деньги всегда доходят до своего адресата.

В погоне за ними понятие добросовестности часто уходит в небытие. Целью поставщика становится заполучить контракт любой ценой. Поэтому ценовые предложения от поставщиков могут снизиться до такого уровня, при котором рассчитывать на качественное исполнение контракта уже не приходится. Заменить требуемый товар некачественным аналогом, не выдержать нормы производства строительных работ, чтобы не опоздать со сроками, не соблюсти сроки годности – все идет потом в ход, лишь бы вписаться в предложенный ценовой мизер.

От такого поведения поставщика заказчик и защищается с помощью антидемпинговых мер. Закон говорит: ты можешь предложить любую цену, хоть бесплатно, но контракт тебе придется выполнить по всей строгости условий.

Вместо вывода – совет

А не надо демпинговать. Если вы ведете бизнес не первый год, вам уже при виде цифры 25% от цены контракта должно стать понятно, о чем идет речь. Оптовый бизнес по продаже товаров оперирует не такой уж и большой маржей на товар, чтобы вот так легко брать и выкидывать из нее еще четверть. У коммерсантов очень популярен прием, когда какой-то основной товар в сделке продается даже в минус от закупочной стоимости, зато за счет других товаров убыток покрывается с лихвой.

В госзакупках это не сработает: там не получится вместо дорогого товара подсунуть дешевый с меньшей себестоимостью. Так что не гонитесь за длинным рублем, лучше иногда отойти в сторону, чем считать убытки. По сравнению с ними, согласно 44 ФЗ, антидемпинговые меры, предусмотренные в 37-й статье, могут показаться мелочью.