Что стоит знать о реестре независимых гарантий по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Публичный пост

2 апреля 2023 404

Очередной шаг, который нужно усвоить в процедуре участия в госзакупках, - что делать с независимой гарантией в прямом смысле слова. Это такой же документ, как и все остальные, он может существовать в электронной форме и в бумажном варианте, и с ним нужно что-то делать – где-то брать, куда-то отдавать. Вот откуда брать, куда и как отдавать – разбираемся сегодня.

Что такое реестр банковских гарантий

Реестр независимых гарантий (РНГ) – это перечень всех гарантий, которые выдаются банками и иными организациями в обеспечение закупок для государственных нужд, осуществляемых по ФЗ № 44. Он представляет из себя электронный ресурс, в который вносится вся требуемая информация. Правила внесения данных и ведения реестра, в том, что относится к обеспечению по ФЗ № 44, регулируются ст.45 данного закона и Постановлением Правительства РФ № 1005 от 08.11.2013 года.

Реестр банковских гарантий по 44 ФЗ формируется и ведется Федеральным казначейством. В целях дальнейшего понимания запомним, что реестры бывают открытые и закрытые. Открытыми они являются по умолчанию, закрытыми – только в особых случаях.

Содержание реестра

Согласно ч.9 ст.45 ФЗ № 44 гаранты вносят в реестр следующую обязательную информацию:

Юридическое наименование, адрес и ИНН гаранта.
Наименование и местонахождение, ИНН принципала (исполнителя по контракту).
Сумма обеспечения, которая подлежит уплате гарантом по возможному требованию заказчика.
Срок действия гарантии.
Иные документы, предусмотренные требованиями Правительства РФ.

Цель ведения

Реестр – это всего лишь электронная площадка для обмена информацией между тремя субъектами закупки: заказчиком, исполнителем и его поручителем (гарантом). Организация, выдавшая гарантию, размещает в реестре данные о ней в подтверждение своих намерений поручиться за исполнителя. Исполнитель получает возможность удостовериться в наличии обеспечения своих обязательств по контракту, а также в том, что заказчик принял их.

Для заказчика официальный реестр банковских гарантий служит источником подтверждения обеспеченности сделки. Вторая его польза – подтверждение подлинности выданной гарантии и ее действительности. Несоблюдение порядка действий организацией-гарантом будет означать, что выданное обеспечение не соответствует закону и принимать его нельзя. Неправильным может оказаться и содержание гарантии. В реестре заказчик проверяет всё заранее и имеет возможность обезопасить себя тем, что отклонит ее перед заключением контракта.

Проверка предоставленного обеспечения в открытом доступе

До 2018 года реестр банковских гарантий, обеспечивающих исполнение обязательств, существовал в открытом доступе для всех участников системы госзакупок. Изменения в законодательстве сделали информацию конфиденциальной: она стала доступной только заказчикам и гарантам. С 2020 года к ней получили доступ и исполнители (поставщики) по контракту.

До 1 апреля 2023 года в реестре содержались только гарантии по ФЗ № 44, документы по ФЗ № 223 вообще не поддавались проверке никем, кроме заказчика. И даже он должен был делать специальный запрос в организацию-гарант либо просить документ в бумажном виде.

С 1 апреля 2023 года оба ФЗ обязывают размещать все выданные гарантии в реестре на сайте ЕИС. Конфиденциальность при этом сохраняется: доступ к ним есть только у гаранта, исполнителя и заказчика по закупке.

Проверка обеспечения по ФЗ № 44

Для проверки вы должны быть как минимум участником закупки. Провести её вы сможете в личном кабинете на сайте ЕИС.

Работа банка с открытым реестром

Все начинается с того, что исполнитель по договору закупки договаривается с выбранным банком о предоставлении банковской гарантии, получает одобрение и проходит полностью процедуру ее оформления.

Далее наступает очередь организации-гаранта выполнить формальности. На основании ч. 11 ст. 45 ФЗ № 44 гарант в течение одного рабочего дня, следующего за днем выдачи гарантии, вносит всю нужную информацию в РНГ. Размещённые данные подписываются электронной подписью гаранта.

Следующий шаг – проверка, проводимая Федеральным казначейством в течение трех часов после размещения сведений. Казначейство на основании ч.9 Правил ведения реестра контролирует полноту размещенной информации и соблюдение формальных требований к документам. В результате принимается одно из решений:

положительное: в этом случае Казначейство присваивает уникальный реестровый номер внесенной записи;
отрицательное: запись в реестре не производится, а банк уведомляется об этом в течение трёх часов.

После присвоения номера реестровой записи у гаранта есть еще один день, чтобы направить исполнителю и заказчику выписку из реестра.

Нужно ли запрашивать документ в бумажном варианте

Реестр независимых гарантий (44 ФЗ) оперирует только электронными данными. Но цифровыми технологиями получится обойтись не во всех случаях. Закон требует в некоторых ситуациях предоставления традиционного бумажно-документарного варианта.

☝️ Во-первых, если контракт заключается не в электронном виде, а подписывается участниками собственноручно на бумаге, то и обеспечение осуществляется, так сказать, в натуре: бумажная гарантия может потребоваться согласно условиям контракта.

☝️ Во-вторых, в ст. 94 ФЗ № 44 указан еще один случай необходимого предоставления бумажной гарантии. В ч. 7.1 статьи речь идет о подписании акта приемки исполнения по контракту. Данный документ не может быть подписан заказчиком, пока не будет получена бумажная гарантия обеспечения сервисных обязательств исполнителя. Поэтому обеспечение гарантийных обязательств по договору лучше оформлять в бумажном виде.

Какая информация содержится в документе

Банковская гарантия – достаточно объемный документ, содержащий большой перечень обязательной информации. Это только в реестровой выписке она выглядит скромно. На самом деле, прочитав в ст. 45 ФЗ № 44 о том, что нужно в ней указать обязательно, вы поймете сами ее примерные объемы. Итак, какую информацию нужно видеть в гарантии со стопроцентной необходимостью?

Общие условия:

оговорка о безотзывности гарантии;
сумма предоставленного обеспечения;
срок ее действия;
идентификационный код закупки;
указание на обязательства, которые обеспечиваются гарантией;
список документов, которые заказчик направляет гаранту вместе с требованием выплаты;
отлагательное условие: указание на то, что гарантия будет обеспечивать все обязательства, которые возникнут у исполнителя при подписании контракта;
соглашение о передаче возможных споров между сторонами в арбитражный суд.

Обязанности гаранта:

выплата пени за просрочку перечисления денег по требованию заказчика;
несение расходов, связанных с переводом денег заказчику;
рассмотрение требований заказчика о выплате по гарантии в течение 5 рабочих дней со дня его получения;
срок выплаты – не позднее 10 дней со дня получения требования от заказчика;
момент прекращения обязательств – поступление денег на расчётный счет заказчика.

Права заказчика:

в случае перемены заказчика в контракте передать ему права требования по гарантии;
предоставить требования о выплате в электронной форме или на бумажном носителе.

Проверка в закрытом реестре

До этого речь шла об открытых реестрах. Еще раз уточним для себя, что открытый – не значит доступный всем. Открытость условна, она существует только для трех участников конкретной закупки, ну и для Федерального казначейства. Что же такое закрытый реестр?

Он предназначен для хранения независимых гарантий по договорам о госзакупках, содержащих информацию, относящуюся к государственной тайне. Такие закупки проводятся согласно требованию закона в виде закрытых аукционов, причем даже не в электронном варианте. Документы на участие в такой закупке подаются на бумажном носителе.

Доступ к закрытому реестру независимых гарантий имеет только Федеральное казначейство. Это и означает закрытость реестра, хотя он сам по себе и ведется в электронном виде, редко – в бумажном.

Для размещения независимой гарантии в таком реестре организация-гарант направляет данные непосредственно в Казначейство либо в бумажном виде, либо на съемном носителе информации. Казначейство проводит проверку в течение одного рабочего дня, самостоятельно вносит данные в реестр и формирует реестровую запись. Далее гаранту высылается либо реестровая запись, либо возвращаются все поданные документы при их отклонении.

Казначейство имеет право предоставить реестровую запись также трем участникам закупки: исполнителю, заказчику и гаранту. Гаранту выписка направляется автоматически, а исполнитель и заказчик для проверки гарантии должны сделать запрос в территориальные отделения ФК.

Данный порядок регулируется Приказом Минфина № 226н от 24.12.2021. Приложения к Приказу содержат необходимые формы документов, которые сопровождают процесс: информацию о выдаче или изменении гарантии, выписки и реестра НГ, протокол о выявлении несоответствий в предоставленной информации.

Как проверить гарантию по ФЗ-223

С ФЗ № 44 все примерно понятно, а если нет – можно всегда посмотреть нормативные документы и уточнить спорные моменты.

По ФЗ № 223 ситуация немного сложнее. Тут надо определиться с некоторыми тезисами:

Независимые гарантии, выданные для обеспечения закупок по этому закону, не вносятся по общему правилу в РНГ. Это правило действительно для участников закупки, которые НЕ являются субъектами малого и среднего предпринимательства, и также социально-ориентированными некоммерческими организациями.
ФЗ № 223 разрешает заказчику установить требования к форме и содержанию независимой гарантии непосредственно в документации к закупке.
С учетом данных положений проверка независимой гарантии возможна только на предмет соответствия ее содержания требованиям закупочной документации и ФЗ № 223.

Включение независимых гарантий в реестр с 1 апреля 2023 года

Оговорка о субъектах МСП сделана не зря. Законодательство внесло изменения в ФЗ № 223 в их пользу еще в 2022 году: они получили право оформлять независимые гарантии и размещать их в РНГ по нормам ФЗ № 44.

Данная прерогатива в полной мере начинает действовать с 1 апреля 2023 года. Именно с этого момента реестр банковских гарантий по 223 ФЗ станет доступен для использования всеми организациями, относящимися к субъектам МСП.

Следовательно, если исполнителем в закупке по ФЗ № 223 будет субъект МСП, то все независимые гарантии, выданные ему, будем проверять с учетом правил ФЗ № 44.

Проверка условий и договора

А если исполнитель вовсе не является представителем малого и среднего бизнеса?

Тогда банковскую гарантию вам придется сравнивать с двумя источниками:

конкурсной документацией, размещенной заказчиком;
общими требованиями к независимой гарантии, установленными в ст. 368 ГК РФ.

На что обратить внимание, чтобы не пролететь с контрактом

Во-первых, обратите внимание: согласно ФЗ № 223 заказчик имеет право прямо назначить банк, в котором придется получать гарантию. Поэтому в первую очередь нужно проверить соблюдение данного положения. Если у заказчика особых требований нет, тогда вашим ориентиром будет общий список банков, выдающих гарантии, на сайте Минфина.

Во-вторых, конкурсная документация также может содержать особые требования к договору банковской гарантии. Так что содержание договора должно находиться в полном соответствии с документацией к закупке.

В-третьих, если и этих требований заказчик не установил, тогда смотрим ст. 368 ГК РФ и проверяем, чтобы выданная гарантия содержала:

дату выдачи;
наименования и реквизиты всех субъектов обеспечения – гаранта, принципала и бенефициара;
содержание обязательства, обеспеченного гарантией;
сумма выплаты или порядок ее расчета;
обстоятельства, при наступлении которых бенефициар получает право требовать выплаты по гарантии.

Во многих случаях заказчики предпочитают применять к составлению независимой гарантии положения ФЗ № 44, в том числе и положение о сроке ее действия.

Несмотря на мягкость требований ФЗ № 223, пропустить нельзя ни одной ошибки, иначе велик риск остаться с недействительной гарантией. Некоторые заказчики дают возможность исправить выявленные ошибки. Некоторые сразу отказывают исполнителю от участия в закупке, или чего хуже – уличают в уклонении от подписания контракта и заносят в реестр недобросовестных поставщиков.

Где найти номер реестровой записи

Когда вы подаете заявку на участие в закупке, вам нужно будет указать номер реестровой записи полученной гарантии. Вопрос: а где взять номер?

🔎 Первое – в выписке, которую направит вам банк после внесения выданной гарантии в РНГ.

🔎 Второе – в выдавшей ее организации (банке). Для этого вам придется обратиться туда за получением информации.

🔎 Третье – через личный кабинет на сайте госзакупок можно будет найти запись о внесении гарантии в РНГ. Для этого придется зайти в ЕИС, найти раздел «Реестры», затем найти, где размещается РНГ и просмотреть на вкладе «Размещено» все гарантии, выданные на имя нужной организации.

Последствия отклонения гарантии

Последний этап проверки независимой гарантии – ее проверка самим заказчиком. Он обязан убедиться, что все обязательные пункты в ней имеются, поскольку без них документ будет признан недействительным. Объяснять дальше не надо: недействительная гарантия означает незащищенность прав заказчика на исполнение контракта.

Если заказчик не примет гарантию, обеспечивающую участие в закупке или исполнение контракта, это будет означать для исполнителя конец тендерной гонки. Закон не предусматривает возможности изменить или пересогласовать условия этих гарантий.

Договориться об изменении можно только относительно третьего вида – обеспечения обязательств по гарантийному обслуживанию предмета договора. И сделать это – больше в интересах самого исполнителя, поскольку без принятой гарантии заказчик не подпишет документы о приемке исполнения.

📚 Рекомендуем почитать: