В одном черном-черном городе жил один бизнесмен, который носил черные-черные костюмы и ездил на черной-черной машине. И вот однажды этот бизнесмен попал в черный-черный список и лишился и черной машины, и черных костюмов… Так могла бы начинаться любая страшная сказка про тех предпринимателей, которые оказались не совсем удачливы, будучи участниками конкурсных закупок.
Каким черным списком грозит компании фиаско в тендере, и насколько сильно нужно оплошать, чтобы в нем оказаться?
Что это за буквы – РНП?
Черный-черный список, угрожающий участникам госзакупок – это РНП, реестр недобросовестных поставщиков. Содержание РНП очень простое. В него вносятся те юридические лица или ИП, которые допустили нарушения в процессе исполнения обязательств, взятых на себя на различных этапах конкурсной процедуры.
Несмотря на то, что информация о коммерческой деятельности компании может составлять предмет ее коммерческой тайны, по закону сведения о нарушении в процессе госзакупок выносятся на всеобщее ознакомление. РНП является открытым для всех желающих и доступ к нему по закону бесплатен. Попадание в РНП для компании чревато тем, что информация о ее неудаче или недобросовестности станет известна всем. То, что коммерсанты обычно тщательно прячут, становится достоянием общественности.
Состав сведений, содержащихся в РНП, регулируется ФЗ № 44, ФЗ № 223, а также Постановлением Правительства № 1078 от 30.06.2021. Основные пункты следующие:
- Наименование юридического лица (полное и сокращенное), его ИНН и КПП. Для ИП – его Ф. И. О. и ИНН.
- Адрес места нахождения юридического лица или места жительства ИП.
- Ф.И.О. и ИНН лица, входящего в управляющие органы юрлица или являющегося единоличным руководителем.
- Такие же данные учредителей и аффилированных участников юрлица.
- Номер реестровой записи, присвоенный компании в ЕРУЗ.
- Идентификационный номер закупки.
- Дата внесения сведений в РНП.
Кто и как попадает в РНП в 2023 году
Просто так за пять минут нельзя оказаться вовлеченным в процесс конкурсной закупки, равно как и в РНП тоже просто так не попасть. Для этого придется совершить действия, на которые прямо указывает закон.
ФЗ № 44 в ч.2 ст. 104 перечисляет два таких условия:
- уклонение от подписания контракта со стороны участника закупки, выигравшего торги;
- неисполнение контрактных обязательств или исполнение их ненадлежащим образом.
ФЗ № 223 в ч.2 ст. 5 формулирует чуть иначе основания внесения в список недобросовестных поставщиков:
- участник уклоняется от заключения контракта при победе в торгах (как и по ФЗ № 44);
- контракт с поставщиком расторгнут по решению суда;
- контракт с поставщиком расторгнут по желанию заказчика в одностороннем порядке, если в отношении заказчика иностранными государствами введены санкции, а указанный поставщик грубо нарушает условия договора.
Общий порядок внесения того или иного участника госзакупок в РНП можно описать так:
- Заказчик или иная уполномоченная организация направляют обращение о включении субъекта в реестр недобросовестных поставщиков в органы исполнительной власти, осуществляющие контроль в сфере закупок. Если заказчик хочет это сделать, у него есть установленные сроки: либо два рабочих дня с момента судебного расторжения контракта, либо те сроки, которые указаны в ч. 4 ст. 104 ФЗ № 44.
- Контролирующий орган в течение 5 рабочих дней рассматривает поступившую информацию и принимает решение о внесении поставщика в РНП или об отказе в этом. Если принято положительное решение, то информация включается в реестр в течение трех рабочих дней после вынесения решения.
Реестр недобросовестных поставщиков: 44-ФЗ
На ведение реестра недобросовестных поставщиков уполномочены Федеральная антимонопольная служба, а также органы исполнительной власти, осуществляющие контроль в сфере закупок. Правовые основы ведения реестра установлены ст. 104 ФЗ № 44 и Постановлением Правительства № 1078 от 30.06.2021.
ФЗ № 44 достаточно подробен в регламентации порядка внесения поставщиков в состав РНП. Формально в ч.2 ст. 104 закона указаны две причины попадания участников закупки в РНП: уклонение от подписания контракта и нарушение условий контракта при его исполнении. Оба основания дополнительно расшифровываются в других статьях закона и указывают на конкретные обстоятельства, с которыми закон связывает понятия «уклонение» и «нарушение».
Уклонение от подписания контракта
Первый вид действий участника закупки, расцениваемый в данном качестве, - это прямое нарушение нормы об обязанности победителя торгов подписать контракт в установленный срок. По факту это выглядит так: участник торгов выполнил все процедурные требования, но контракт остался неподписанным по истечении предусмотренного срока. Например, сработал человеческий фактор, и поставщик просто заболел. К этой же категории относится отказ единственного участника закупки от заключения договора.
Второй вид действий, который относится к уклонению, - непредоставление обеспечения исполнения контракта. К моменту подписания договора исполнитель по закону обязан предоставить заказчику либо независимую гарантию, либо данные расчетного счета, на котором размещена необходимая сумма в целях обеспечения исполнения договора.
Даже если гарантия есть, но оформлена с нарушениями, а денег на счете не хватает самую малость, считается, что обеспечение не предоставлено. Участник в этом случае признается уклонившимся от подписания договора (ч. 5 ст. 96 ФЗ № 44).
Третий вид, который относится к понятию «уклонение» - нарушение требований о предоставлении доказательств добросовестности поставщика при применении антидемпинговых мер (ч.5 ст. 37 ФЗ № 44).
Если в установленный для подписания контракта срок любое из перечисленных оснований имело место, заказчик имеет право направить обращение в ФАС о включении поставщика в РНП. На это ему отводится три рабочих дня.
Нарушение условий контракта
П. 9 ст. 95 ФЗ № 44 дает право заказчику в одностороннем порядке расторгнуть контракт по общим основаниям, предусмотренным в Гражданском кодексе. Однако для применения данной возможности необходимо, чтобы она была предусмотрена в нормах заключенного договора.
Самые распространённые основания для одностороннего расторжения контракта таковы:
- качество выполняемых работ не соответствует условиям договора;
- нарушен более двух раз график выполнения работ;
- низкая скорость работ, которая дает основания ожидать, что договор в срок исполнен не будет;
- допущенные исполнителем нарушения при исполнении контракта не устранены в положенный срок;
- в ходе исполнения контракта выявляется информация, свидетельствующая о том, что исполнитель не соответствует заявленным требованиям;
- отказ исполнителя согласовать новые условия договора при изменении обстоятельств.
Ч. 13 ст. 95 обязывает заказчика расторгнуть договор через 10 дней после того, как он уведомит о расторжении исполнителя. И не позднее двух рабочих после того, как решение о расторжении вступит в силу, заказчик направляет обращение о включении поставщика в РНП (ч. 16 ст. 95). Та же судьба постигнет поставщика и в том случае, если договор будет расторгнут в судебном порядке.
Реестр недобросовестных поставщиков по 223-ФЗ
У субъектов, ведущих закупки по ФЗ № 223, есть свой отдельный РНП. Он ведется на основании Постановления Правительства № 1211 от 22.11.2012 г. Несмотря на разные нормативные базы, порядок включения в реестр недобросовестных поставщиков по 223 ФЗ во многом схож с требованиями ФЗ № 44. Есть небольшой нюанс в причинах внесения сведений о поставщике в реестр.
Основания по ФЗ № 223
Ч.2 ст. 5 ФЗ № 223 называет два таких условия:
- Отказ победителя торгов от заключения контракта. Сюда же относится и нарушение условия о предоставлении обеспечения исполнения договора.
- Контракт с поставщиком расторгнут в судебном порядке. Одностороннее расторжение контракта допускается только для тех заказчиков, в отношении которых объявлены санкции со стороны иностранных государств. Таким образом, ФЗ № 223 сузил для заказчика возможности внести в РНП данные о поставщике.
При отказе победителя конкурсной закупки подписать контракт заказчик может направить информацию в ФАС в течение 30 дней со дня установленной даты заключения контракта.
К заявлению о включении исполнителя в РНП заказчик должен приложить:
- копию итогового протокола торгов;
- уведомление об отказе заключить договора, если оно есть;
- иные доказательства факта виновных действий поставщика.
Различия двух "черных" списков
Большое количество схожих моментов не отменяет факт того, что между реестрами по ФЗ № 44 и 223 есть одно важное различие.
Заказчики госзакупок могут устанавливать требование о том, чтобы информация о потенциальном исполнителе отсутствовала в реестре недобросовестных поставщиков. При этом заказчики по ФЗ № 44 могут ссылаться только на реестр по ФЗ № 44. А вот заказчики по 223 ФЗ могут требовать невнесения данных поставщика в оба реестра, и по 44-му, и по 223-му ФЗ.
Чем грозит включение в реестр?
Отсутствие названия компании в РНП является допуском к участию в госзакупках (ч. 1.1 ст. 31 44 ФЗ). Если данные о фирме будут внесены хотя бы в один реестр, заказчик получит право отклонить заявку участника торгов.
Менее серьезные, но не менее болезненные следствия внесения в РНП таковы:
- Длительность нахождения в РНП – два года с момента внесения. Именно два года будет сохраняться запрет на участие в закупках и по 44-ФЗ, и по 223-ФЗ.
- Внесенное обеспечение заявки будет потеряно на основании ч. 15 ст. 44 ФЗ № 44. Также возможна и потеря обеспечения исполнения контракта полностью или в части.
- Исполнитель теряет право на обжалование действий заказчика, если в закупке было предусмотрено требование об отсутствии сведений о поставщике в РНП (п. 5 ст. 105 ФЗ № 44).
- Нанесение ущерба деловой репутации: вряд ли серьезные заказчики захотят иметь дело с исполнителем, который официально признан ненадежным и недобросовестным.
Есть ли возможность выбраться из реестра досрочно
В гражданском праве действует презумпция виновности: предприниматель изначально считается виновным в тех нарушениях, которые он допускает. Если он с этим не согласен, то бремя доказывания обратного лежит на нем. Данное положение справедливо и для тех поставщиков, которые считают, что их включили в РНП незаконно.
То, что контракт нарушен, ФАС узнает со слов заказчика, и заказчик предоставляет факты, доказывающие вину исполнителя.
Если исполнитель считает, что заказчик внес его имя в РНП ошибочно или незаконно, доказывать свою позицию ему придется только в суде не дожидаясь, пока пройдут два года (ч. 9 ст. 104 ФЗ № 44).
В данной ситуации не нужно соблюдать досудебный порядок урегулирования спора (ч. 9 ст. 106 ФЗ № 44). Поставщик сразу направляет заявление в арбитражный суд по месту своей регистрации с требованием признать решение ФАС о внесении в реестр незаконным.
В качестве первого шага следует подготовить заявление. В нем должно быть указано:
- описание ситуации;
- объяснение истца по поводу тех нарушений, на которые сослался заказчик при включении фирмы в РНП;
- доказательства, подтверждающие сведения исполнителя: акты приёмки, чеки, расписки, транспортные накладные и т.д.;
- правовую аргументацию (ссылки на нормы закона).
Вместе с собранными доказательствами своей невиновности поставщик несет это заявление в суд. Сделать это можно по закону в течение трех месяцев с момента внесения исполнителя в РНП. Если сроки пропущены, то сначала придется подавать ходатайство о восстановлении пропущенного срока, а потом направлять иск о признании внесения в РНП незаконным.
Его величество Форс-мажор
Избежать внесения в реестр исполнитель может не только с помощью доказывания своей правоты в суде. Не стоит забывать и об общем основании, исключающем в гражданском праве виновность исполнителя. Им является форс-мажор. Исполнителю следует помнить про два документа.
👉 Первый – Постановление Правительства № 417 от 21.03.2022. На его основании исполнители и подрядчики по госконтрактам не включаются в РНП в том случае, если не смогли выполнить условия договора в силу введения санкций и иных ограничений со стороны иностранных государств.
👉 Второй документ – Письмо Минфина № 24-01-09/29768 от 08.04.2022. Оно разъясняет порядок применения норм ПП № 417 о форс-мажоре. Согласно Письму, включение в РНП происходит на основании рассмотрения обращения заказчика специальной комиссией. Если комиссия при проверке приведенных фактов установит, что исполнение контракта стало невозможным из-за действия обстоятельств непреодолимой силы, то включать в РНП исполнителя нельзя.
Положения документов относят к форс-мажору только введение иностранными государствами политических, экономических и иных ограничительных мер. Однако добровольный отказ поставщика от исполнения договора со ссылкой на введённые санкции в качестве форс-мажора не принимается.
Кто "заправляет" РНП
Единоличный владелец и распорядитель реестра недобросовестных поставщиков – Федеральная антимонопольная служба. Она осуществляет ведение РНП на основании положений ПП № 1078.
Доступ к реестру открыт всем желающим. Он представлен на сайте ЕИС, и проверить данные о каком-либо подрядчике в нем можно бесплатно и без ограничений по ссылке.
Дорога в "черный список"
Весь процесс включения поставщика в РНП состоит из нескольких этапов. Рассмотрим его на гипотетическом примере.
👣 Этап 1-й. Заказчик направляет обращение в территориальные органы ФАС с требованием включить ООО «Ромашка» в РНП в связи с уклонением от заключения контракта. В заявлении заказчик описывает обстоятельства, на которые ссылается: ООО «Ромашка» выиграло тендер на проведение ремонта в детском саду, но в нужный срок договор в ЕИС остался неподписанным.
👣 Этап 2-й. Управление ФАС получает жалобу и назначает заседание комиссию по ее рассмотрению. Уведомление об этом получит и исполнитель, ООО «Ромашка», и заказчик.
👣 Этап 3-й. Проведение заседания комиссии. Это самый важный пункт во всем процессе, поскольку во время разбирательства исполнитель имеет шанс привести аргументы в свою пользу и доказать невиновность.
В нашем случае ООО «Ромашка» представил для своей защиты такие аргументы:
- Договор на поставку строительных материалов, заключенный на два дня раньше той даты, на которую было предусмотрено подписание контракта по выигранной закупке.
- Справку от администрации сайт ЕИС, в которой было указано, что на сайте проводились незапланированные технические работы именно в даты, совпадающие с периодом подписания контракта.
- Объяснение просрочки подписания договора: ни в день до установленной для подписания даты, ни в саму дату сайт ЕИС не работал. Это и стало причиной того, что ООО «Ромашка» не подписало закупочный договор. А договор на поставку стройматериалов указывает на факт добросовестных намерений заключить контракт и осуществить ремонт.
Комиссия на основании представленных объяснений приняла решение о том, что ООО «Ромашка» приняло все необходимые меры для заключения контракта, но в силу оправданных технических причин не смогло выполнить свои обязательства. На основании этого подрядчик не был внесен в РНП. А вот если бы комиссия не приняла доводы виновной стороны, наступил бы 👣 этап 4-й – внесение данных об исполнителе в реестр на два года.
Всех ли невезучих ждет доска позора?
Вот немного цифр с официального сайта ФАС:
- за 2021-й год в ФАС поступило и было рассмотрено 53 449 обращение о внесении в РНП, из них удовлетворено 20 965;
- за 2022-й год рассмотрено почти на 30% жалоб меньше, 37 536, а удовлетворено 15 887;
- по сравнению с 2021 годом в прошлом, 2022-м, количество участников госзакупок, включенных в РНП, снизилось на 12%.
Из этих данных можно понять, что не все нарушения караются сразу реестром недобросовестных поставщиков. Рассмотрение сути жалобы на комиссии всегда дает шанс исполнителю оправдать свои упущения. И если аргументы будут весомы, то наказания можно избежать.
Не каждое нарушение, даже из тех, которые указаны в законе как основание для включения в РНП, влечет за собой эту меру. Процесс исполнения может допускать отклонения от нормы: нарушение сроков на несколько дней влечет прежде всего пени за просрочку исполнения. И только грубое нарушение договора ведет к его расторжению и внесению исполнителя в РНП. Так что, если у вас намечается небольшое отставание от сроков – не паникуйте, а продолжайте работать.
Избежать попадания в РНП можно и другим путем – расторгнуть контракт по соглашению сторон, не доводя дела до суда. Если заказчик не имеет претензий к поставщику, то и оснований для внесения в РНП не будет.
Коротко о главном
Если исполнитель становится победителем торгов и отказывается подписать контракт или не исполняет установленным образом условия подписанного договора, то сведения о нем направляются прямо в реестр недобросовестных поставщиков.
Попав в РНП, исполнитель на два года лишается возможности участвовать в конкурсных торгах, а попутно может лишиться и денег, внесенных в обеспечения своих обязательств. Даже неправомерное внесение в реестр грозит судебным процессом, если исполнитель захочет доказать свою правоту. Так что в реестр лучше не попадать. Для этого нужно всего лишь вовремя подписывать контракты и вовремя их исполнять, причем так, чтобы заказчик не имел претензий.
Видео
Видео версия статьи:
📚 Больше полезной информации о процедуре государственных закупок:
- Изменения в процедурах закупок в 2023 году;
- С чего начать малому бизнесу;
- Как получить банковскую гарантию;
- Какая информация содержится в реестре банковских гарантий;
- Как происходит обеспечение гарантийных обязательств по контракту;
- Особенности проведения запроса котировок по 44 и 223 ФЗ;
- Процедура закупки у единственного поставщика по 44-ФЗ и 223-ФЗ;
- Как и где получить ЭЦП для торгов.
- Аукцион по 44 и 223 закону;
- Что нужно знать о запросе предложений ФЗ-223;
- Как подать жалобу в ФАС — инструкция.