Тривиальной фразой будет утверждение о том, что закон обязан защищать интересы каждого гражданина. Законодательство о госзакупках дает много возможностей заказчику.
Предоставленные привилегии уравновешиваются правом участника закупки пожаловаться в компетентные органы на действия заказчика. В ФЗ № 44 этому вопросу посвящена глава 6, которая регламентирует процесс обжалования действий или бездействия субъектов, контролирующих проведение тендеров.
Жалоба в ФАС по 44-ФЗ
Как известно, в тендере есть две стадии:
- с момента размещения извещения о закупке до момента окончания подачи заявок, когда с конкурсной документацией может ознакомиться абсолютно любой субъект, аккредитованный на ЕИС.
- с момента окончания подачи заявок, когда окончательно формируется перечень участников конкретной закупки.
На обеих стадиях заказчик может допустить нарушения либо в содержании документации, либо в своих действиях. Ошибки, допущенные на стадии размещения извещения, могут привести к тому, что ни один участник не согласится подавать заявки. Данная ситуация противоречит самой свободе конкуренции, на которой основаны государственные тендеры. Поэтому закон дает потенциальным участникам возможность защитить свои права на любой стадии торгов.
- До момента окончания подачи заявок подать жалобу может любой субъект, ознакомившийся с конкурсной документацией и желающий принять участие в тендере (п.1 ч. 2 ст. 105 ФЗ № 44). В этом случае обжаловать можно какие-либо положения извещения либо конкурсной документации.
- После того, как прием заявок завершился, право на подачу жалобы сохраняется только у тех участников, которые подали свои заявки на торги (п.2 ч. 2 ст. 105).
Причины и момент подачи
При подаче жалобы нужно помнить формулу «один участник – одна жалоба», а также «одна жалоба – на одну закупку». Это означает, что нельзя подать одну жалобу сразу на несколько тендеров, а также нельзя на одно и то же нарушение подать несколько жалоб.
Примерные причины обжалования действий заказчика могут быть такими:
- неправомерное требование предоставления лицензий, сертификатов и иной удостоверительной документации на поставляемый товар или выполняемые работы;
- объединение в единый лот закупки товары или услуги, не связанные функционально и технологически;
- неправомерный отказ заказчика заключить контракт;
- заключение контракта вне конкурентной процедуры в тех случаях, когда ее проведение обязательно по закону;
- наличие между участниками закупки сговора, направленного на поддержание уровня цен на торгах и т.п.
Нужно обратить внимание на ч. 6 ст. 106: ФАС не рассматривает жалобы на результаты оценки заявки по критериям функциональных характеристик предмета закупки и квалификации участников. Если заказчик нарушает нормы, относящиеся к процедурам оценки, обжаловать эти нарушения придется в судебном порядке (ч. 12 ст. 99, ч. 6 ст. 106 ФЗ № 44).
Из смысла ст. 105 следует, что участник закупки может подать жалобу сразу же после размещения в ЕИС извещения о проведении торгов, если будет иметься основание для обжалования – нарушение прав и законных интересов субъекта.
Правда, доказывать то, что заказчик оказался в чем-то неправ, придется именно недовольному заявителю, поэтому стоит уделить достаточное время для внимательного изучения извещения и конкурсной документации. У участника есть на это некоторое время, главное – не нарушить контрольные сроки, которые установил закон.
Окончательные сроки
В ч. 2 ст. 105 эти сроки зафиксированы:
- Если заказчик установил неправомерные требования в извещении или конкурсной документации, то жалобу можно подать на протяжении всего срока подачи заявок, непосредственно до его окончания.
- Если оператор ЭТП нарушает права участника при приеме заявки, то обжаловать это действие можно в течение 5 дней после его совершения.
- Если нарушения со стороны заказчика происходят после размещения в ЕИС итогового протокола победителя конкурса, а также при заключении контракта, то обжаловать эти действия можно до момента окончательного подписания контракта. Сделать это могут либо победители торгов, либо участники, уклонившиеся от подписания договора с заказчиком.
Контролирующие органы в госзакупках
Контролирующий орган в контексте ФЗ № 44 – это орган (учреждение), уполномоченный проводить контрольные мероприятия в сфере закупок для государственных нужд, а также осуществлять контроль (надзор) при закупках в целях выполнения государственного оборонного заказа (ч. 13 ст. 3).
Контролирующий орган – это собирательное понятие. В зависимости от того, какие закупки осуществляются, ФЗ № 44 в ч. 3 ст. 105 называет несколько учреждений, уполномоченных выполнять контрольные функции и принимать жалобы в процессе проведения госзакупок.
Высший уровень властных полномочий имеет федеральный орган исполнительной власти, в частности, Федеральная антимонопольная служба. ФАС России контролирует порядок тендерных процедур и принимает жалобы в следующих случаях:
- при проведении закупочных процедур для федеральных нужд, нужд субъектов РФ и муниципальных образований;
- при подаче жалоб на действия или бездействие оператора ЭТП в процессе закупки.
Следующий вид органов выделен в связи с особым характером закупки. При проведении тендеров для выполнения федерального государственного оборонного заказа подавать жалобы нужно в особый контрольный орган в сфере ГОЗ.
Далее идет осуществление контроля на уровне субъекта РФ. Если закупка осуществляется для обеспечения нужд самого субъекта или муниципальных образований, находящихся на его территории, контрольным органом является орган исполнительной власти субъекта РФ, наделенный нужными полномочиями.
На уровне муниципальных образований закупки товаров для обеспечения собственных нужд контролируются органами местного самоуправления, в чьи полномочия входит контроль и рассмотрение жалоб в процессе торгов.
Особо нужно упомянуть порядок подачи жалоб при проведении закупки у единственного поставщика. Это связано с неконкурентным характером закупки и быстрым сроком заключения контракта: контрольный орган может не успеть выдать предписание об устранении заказчиком нарушений.
Если нарушения все же имели место, можно пойти одним из двух путей:
- Обратиться в ФАС с заявлением о том, что заказчик нарушает законодательство о закупках, на основании которого служба может возбудить проверку действий заказчика.
- Поступить эффективнее: обжаловать в суде заключение контракта с заказчиком и признать его недействительным. В этом случае участнику придется доказывать в суде, что исполнение контракта повлекло для него неблагоприятные последствия (п. 2 ст. 166 ГК РФ).
Способ и форма подачи жалобы
Бумажная форма
В письменной форме жалоба подается в нескольких случаях:
- В случае проведения закрытой конкурентной закупки.
- В процессе закупки, проводимой на основании решения Правительства РФ (ст. 111).
- При закупке товаров на территории иностранных государств для обеспечения нужд российских организаций, осуществляющих деятельность в их пределах (ст. 111.1).
На основании п. 1 ч. 10 ст. 105, в ходе этих процедур для подачи жалобы факсимильная связь или электронная почта запрещены к использованию.
Электронная форма
Во всех прочих закупках при необходимости жалоба подается в электронной форме. При этом а. 1 ч. 4 ст. 105 особо подчеркивает, что сделать это можно исключительно путем размещения установленной информации в Единой информационной системе, а не по электронной почте.
Сведения необходимо вносить в унифицированную форму в разделе «Жалобы», который находится в Реестре жалоб в ФАС России по 44-ФЗ, входящим в состав блока «Контроль и аудит» на сайте ЕИС.
Подача через ЕИС
После входа в личный кабинет на сайте ЕИС необходимо найти раздел «Жалобы», зайти в него и выбрать кнопку «Подать жалобу». Далее начинается заполнение необходимых разделов формы.
Блок № 1 – «Общая информация о жалобе». В этом блоке с помощью автоматических подсказок и предлагаемых вариантов нужно заполнить поля:
- «Информация о предмете жалобы».
- «Подтверждение опыта участника закупок».
- «Подтверждение отсутствия участника в РНП».
Блок № 2. После полного заполнения общих данных становится доступным окно внесения информации о контрольном органе. Его можно будет ввести с помощью выбора из предложенных вариантов того учреждения, куда будет отправлена жалоба.
Блок № 3. Если жалоба подается на все типы действий, кроме действий оператора ЭТП, следующим этапом будет заполнение данных, подтверждающих опыт участника закупок. Нужно будет внести заключенные и исполненные ранее контракты, данные о которых есть в ЕИС.
Для этих же типов жалоб будет нужно подтвердить отсутствие данных об участнике закупки, подающим жалобу, в Реестре недобросовестных поставщиков.
На этом заполнение проекта жалобы заканчивается. После этого можно будет сохранить ее и проверить на правильность заполнения, для этого есть кнопка «Сохранить и проверить на нарушения».
Если все заполнено верно, можно размещать жалобу на странице печатной формы подписания и размещения заявления. Во вкладке «Печатная форма» отобразится вся внесенная информация, после ознакомления с ней следует подписать заявление с помощью ЭЦП и нажать на кнопку «Разместить».
Заявление автоматически размещается в реестре, кроме трех случаев:
- система его не примет, если участник не зарегистрирован в ЕИС;
- если жалоба нарушает требования о сроках подачи и о составе указанной информации (требования ст. 105 ФЗ № 44);
- если данные об участнике внесены в Реестр недобросовестных поставщиков.
Когда жалоба переходит в статус «Размещена», она становится доступна для отзыва. Отозвать заявление можно в любой момент до его рассмотрения контролирующим органом.
Содержание жалобы
Ч. 4 ст. 105 ФЗ № 44 не только обязывает подавать жалобу в электронном виде через ЕИС, но и указывает, каким должен быть состав сведений, которые необходимо указать. В него входит следующее:
- название организации – участника закупки, указанное так же, как оно внесено в Реестр участников закупок;
- идентификационный код закупки, если он предусмотрен законом;
- название организации – заказчика;
- перечисление действий заказчика, нарушающих права участника, аргументированное с помощью норм закона, которые оказались нарушены;
- номер контракта в Реестре заключённых контрактов, если заказчик установил требование об указании на исполненные договоры при проведении закупки на сумму свыше 20 млн рублей.
После внесения сведений форма жалобы подписывается усиленной ЭЦП лица, уполномоченного от имени участника закупки на подачу жалобы. Окончательный образец жалобы, подаваемой в бумажном виде в закрытых закупках, можно посмотреть здесь.
Какие документы потребуется в дополнение
Участник должен дополнительно к самому тексту жалобы прикрепить необходимые документы:
- копию извещения о проведении закупки;
- копию документа, который содержит спорное положение или требование (пример – проект контракта или конкурсной документации);
- доверенность, выданную участником закупки на имя лица, уполномоченного подать жалобу.
Срок рассмотрения жалобы в ФАС по 44-ФЗ
Подача жалобы запускает определенную последовательность действий, которая определяется законом.
Оформленная жалоба размещается в Реестре жалоб, плановых и внеплановых проверок. Не позднее двух дней после дня размещения ФАС в этот же реестр вносит данные:
- о принятии жалобы к рассмотрению и о назначении даты, места и времени рассмотрения;
- об отклонении жалобы с обоснованием причины отказа.
Уведомление о том, что ФАС разместила ответ на поданную жалобу, поступит заявителю в течение трех часов после размещения информации в Реестре. Такие же сроки установлены для принятия или отклонения жалобы, поданной по требованию закона в бумажной форме.
Жалоба должна быть рассмотрена по существу в течение пяти рабочих дней после поступления в ФАС (ч. 3 ст. 106 ФЗ № 44). Процесс рассмотрения проходит коллегиально, в нем имеют право принять участие лица, подавшие жалобу, а также лица, действия которых обжалуются, подававшие возражения на жалобу.
Контрольный орган имеет право запрашивать дополнительную информацию или документы у субъектов закупки. При этом нельзя истребовать те данные, которые могут быть взяты из ЕИС или получены контрольным органом самостоятельно.
На время рассмотрения жалобы ФАС имеет право приостановить определение поставщика по итогам торгов и заключение закупочного контракта.
В каких случаях обращение вернут без рассмотрения
Жалоба останется без рассмотрения в двух случаях:
- если участник нарушил требования ст. 105 при ее подаче;
- если в отношении этого же нарушения уже состоялось решение суда или принято иное решение контрольного органа.
Как извещают о результатах
Итоги рассмотрения жалобы по существу размещаются в Реестре не позднее 3 рабочих дней после вынесения решения. Одновременно контрольный орган направляет копию решения субъекту закупки, действия которого обжалуются.
На что можно надеться по итогам рассмотрения
Участнику, подавшему жалобу, не стоит надеяться на многое. По общему правилу, ФАС при удовлетворении жалобы может лишь направить предписание об устранении нарушений тому субъекту, который нарушил требования закона (ч. 8 ст. 106 ФЗ № 44).
Вторая процедура, которую можно ожидать от контрольного органа, это проведение внеплановой проверки на основании ч. 15 ст. 99 ФЗ № 44. При выявлении в процессе проверки нарушений законодательства РФ о закупочной деятельности контрольный орган имеет право:
- составить протокол об административном правонарушении;
- выдать нарушителю предписание об устранении допущенных нарушений;
- обратиться в суд о признании проведенной закупки недействительной (ч. 22 ст. 99).
С решением ФАС не согласен!
Субъекта, направившего жалобу, может не устроить то решение, которое примет ФАС. Следующая инстанция, которая может разрешить спор, – суд. Туда можно обратиться в течение трёх месяцев со дня вынесения решения антимонопольной службой (ч. 9 ст. 106 ФЗ № 44).
Оспаривание ненадлежащих действий органов, осуществляющих контроль в сфере госзакупок, осуществляется в арбитражном суде (п. 2 ч. 1 ст. 29 АПК РФ). Участник, чьи права нарушены, должен подать заявление в арбитражный суд того субъекта РФ, в котором находится заказчик. Заявление необходимо оформить с соблюдением требований ч. 1 ст. 199 АПК и приложить те документы, которые указаны в ст. 126 АПК РФ. Дополнительно нужно приложить нормативный акт заказчика, если обжалуются его положения.
По общему правилу до подачи заявления в суд истцу придется направить копии подготовленных документов в адрес ответчика и других заинтересованных лиц. Сделать это можно либо через портал Госуслуг, либо заказным письмом по почте, либо через систему ЭДО участника арбитражного процесса. Если досудебное уведомление не будет выполнено, суд оставит заявление без движения.
Если верить статистике
С начала 2023 года только по ФЗ № 44 подано около 40 000 жалоб, то есть около 150 жалоб в день. По сути, процесс подачи жалобы не является сложным ни технически, ни процессуально, ни содержательно.
В законе нет запутанных оснований для подачи жалобы либо системы разрешений «если так, тот тут можно, а если так, то тут уже будет нельзя». Таким образом, участники госзакупок могут активно использовать возможность защиты своих интересов и отстаивать свои права на заключение государственных контрактов.
📚 Больше полезных статьей о тендерах:
- Как проходит этап переторжки в торгах;
- Отправка запроса на разъяснения;
- Особенности проведения процедур: электронный конкурс, аукцион, запрос котировок;
- Как проверить поставщика в реестре недобросовестных поставщиков;
- Когда действуют антидемпинговые меры;
- Что учесть при обеспечении заявки, исполнения контракта и гарантийных обязательств;
- Где и как получить независимую гарантию;
- С чего начать малому бизнесу в госзакупках.