Особенности проведения и участия в аукционе по 223 ФЗ

Всем, кто уже успел разобраться в сущности аукциона, проводимого согласно ФЗ № 44, не следует сразу же распространять свое понимание на тот аукцион, о котором говорит ФЗ № 223. Этот закон опять спутывает нам все понимание аукциона, впрочем, как и остальные правила проведения торгов.

Процедуры называются одинаково, но содержание понятия согласно ФЗ № 223 иное. Распространяется ли это отличие на порядок проведения аукциона либо какие-то иные его характеристики, разбираемся дальше.

Что такое аукцион по 223 ФЗ?

В ФЗ № 223 описание процесса торгов носит общее название конкурентной закупки. Большинство статей закона употребляет именно это понятие, не разграничивая ее процедуру на аукцион, конкурс или запрос котировок. Все объясняется достаточно просто.

В законе установлены только общие правила конкурентной закупки. Мы, как знатоки закупок для государственных нужд, помним о том, что этот федеральный закон главным документом регулирования называет типовое положение о закупке, утверждаемое каждой организацией-заказчиком отдельно.

В лучших традициях нормативно-правового акта ФЗ № 223 дает определение конкурентной закупки, ее видов, предусмотренных рамками этого закона, а также содержание понятия «аукцион».

По мнению закона, конкурентной будет та закупка, которая одновременно имеет все перечисленные характеристики:

• В ней принимают участие только те субъекты, которые откликаются на извещение о проведении закупки, размещенное в ЕИС, либо приглашаются к участию организатором закупки.
• Организатор закупки обеспечивает необходимую конкурентную среду для выявления лучших условий, предлагаемых поставщиками.
• Предмет закупки описан настолько подробно, насколько требует ФЗ № 223 в ч.6.1 ст.2.

Согласно закону, конкурентные закупки могут проводиться разными способами:

• проведение торгов: под этим понимаются все виды конкурса – открытый и закрытый конкурсы, электронный конкурс;
• аукцион – открытый и закрытый, а также аукцион в электронной форме;
• запрос котировок – электронный запрос или закрытый запрос;
• запрос предложений – электронный или закрытый;
• любыми другими способами, определенными заказчиком в положении о закупке.

Как только мы поймем, почему в законе есть разделение видов закупки, но нет описания каждого из них конкретно, как в ФЗ № 44, то станет понятна вся суть ФЗ № 223. В приведенном перечне именно наличие последнего варианта – иного вида закупки – объясняет ситуацию.

ФЗ № 44 вообще не разрешает проводить никаких иных закупочных, кроме прямо перечисленных в законе. ФЗ № 223 подходит к этому вопросу по-другому. Этот закон устанавливает общий костяк правил, которым должна соответствовать проводимая закупка. А особенности, присущие отдельным процедурам, должно установить положение о закупке, принимаемое заказчиком.

Таким образом, ФЗ № 223 обязывает заказчика условно выкопать яму усилиями трех человек, и даже подсказывает, где копать, как долго копать, как глубоко копать. А дело заказчика – решить, каким образом этот процесс будет происходить, возьмут ли работники лопату или наймут экскаватор, а сами будут пить чай в сторонке.

Поэтому в ФЗ № 223 можно встретить понятие аукциона, но в нем не будет отдельной статьи, подробно описывающей суть и порядок именно этой процедуры.

Ч. 18 ст. 3.2 закона понимает под аукционом торги, на которых договор заключается с тем участником, который предлагает самую лучшую цену.

Способ определения конечной цены контракта отличает аукцион от других видов закупки: цена устанавливается путем снижения каждым участником первоначальной суммы закупки на определенную величину до тех пор, пока все остальные участники не откажутся от дальнейшей борьбы.

Участие в аукционе по 223 ФЗ

Чтобы принять участие в аукционе по ФЗ № 223 в 2023 году, нужно действовать по определённой инструкции, которая пошагово выглядит так.

• Получение квалифицированной ЭЦП для торгов. Если процесс будет осуществлять руководитель фирмы единолично, то ему достаточно будет использовать ЭЦП, полученную в ФНС. Если он перепоручит техническое осуществление закупки своему сотруднику, то для него придется изготовить отдельную ЭЦП для тендеров в специальном удостоверяющем центре.
• Регистрация участника торгов в Единой информационной системе.
• Открытие специального банковского счета для торгов. Здесь два варианта. Первый – проверить, входит ли банк, обслуживающий компанию-участника, в список банков, допущенных к участию в системе госзакупок. Если входит – новый счёт открывать не надо, можно использовать текущий расчетный счет организации. Если не входит – тогда придется найти нужный банк и открыть счет там.
• После открытия спецсчета необходимо определиться с теми возможностями, которые будут использоваться для «страхового» обеспечения участия компании в закупках. Здесь тоже два варианта. Можно разместить на спецсчете собственные деньги и использовать их в качестве залога, можно получить независимую гарантию.
• Подготовить пакет документов, который заказчик обычно требует для предоставления вместе с заявкой на участие. Обычно основной перечень во всех закупках будет схожим, поэтому их можно отсканировать заранее, чтобы потом не тратить на это время. Те документы, которые могут потребоваться для какой-то конкретной закупки, придется готовить уже по ходу пьесы, но все равно предварительная подготовка поможет сэкономить время.

По завершении всех подготовительных процедур можно заходить в ЕИС и искать закупки, по которым вы можете осуществить поставку товара или выполнение работ для потенциального госзаказчика.

Порядок проведения аукциона по 223 ФЗ: пошаговая инструкция

Ст. 3.2, 3.3, 3.4 ФЗ № 223 регулируют порядок конкурентной закупки в электронной форме. Аукцион как частная форма такой закупки также должен учитывать при проведении все перечисленные требования.

Что значит шаг аукциона

От других видов закупок аукцион отличается порядком формирования окончательной цены контракта. В конкурсе или запросе котировок участники называют цену один раз, а заказчик выбирает самую низкую.

В аукционе участники торгуются друг с другом за право заключения контракта, и в ходе торгов применяется такое понятие, как шаг аукциона.

Ч. 18 ст. 3.2 ФЗ № 223 под шагом аукциона понимает величину, установленную в положении в закупке, и применяемую для поэтапного снижения НМЦК в процессе торгов. 

Показатель этой величины – в процентах от НМЦК или в виде фиксированной цифры – закрепляется в положении о закупке. Только для закупок, в которых участвуют субъекты МСП, ФЗ № 223 устанавливает в законе величину шага аукциона, она составляет от 0,5% до 5% от НМЦК.

Время проведения

Размещение на ЕИС извещения о проведении торгов и документации к закупке происходит не позднее, чем за 15 дней до даты завершения подачи заявок. Например, подача заявок должна закончиться 30 января, следовательно, закупочная документация должна быть размещена не позднее 14 января, учитывая правило расчета сроков в гражданском праве.

Это единственный срок, который определен в законе применительно к проведению конкурентной закупки.

Все остальные сроки, включающие срок рассмотрения заявок, срок опубликования итоговых протоколов, срок предоставления возможных разъяснений, определяются в извещении о закупке.

Определение способа и формы закупки

ФЗ № 223 обязывает государственные корпорации осуществлять все закупки для собственных нужд в конкурентной форме. Взамен на это требование закон позволяет заказчику самостоятельно выбрать процедуру, в форме которой будут проводиться закупочные мероприятия. На это указывает норма ч. 2.3 ст. 2 ФЗ № 223. Положение о закупке обязательно регламентирует такие особенности каждого ее вида, как:

• порядок подготовки и проведения торгов;
• способ закупок и условия, на основании которых можно применить тот или иной вид из них;
• сроки заключения договора по результатам закупочной процедуры.

В зависимости от цели, которую нужно достичь в результате конкурентной закупки, заказчик может выбрать такие формы торгов, как:

• конкурс или запрос предложений – для выбора лучших условий контракта и лучшего исполнителя;
• аукцион или запрос котировок – для выбора самой лучшей цены, по которой будет исполнен договор.

Варианты применения любого из этих видов торгов фиксируются в положении о закупке, и заказчик должен будет соблюдать их.

Содержание извещения о закупках

Извещение о проведении закупки – важная часть документации, которую готовит и размещает в ЕИС заказчик.

Извещение является законом и для заказчика, и для участника закупки: если какое-то требование в нем не прописано, то участник может считать, что его не существует.

Типовое извещение содержится в положении о закупки заказчика. Для каждой конкретной закупки оно может дополняться специальными требованиями, не противоречащими ст. 4 ФЗ № 223 и положению о закупке. В стандартном варианте извещение содержит:

Часть 1. Сведения о заказчике: наименование компании, ее местонахождение, адрес электронной почты и телефон контактного лица заказчика.

Часть 2. Описание предмета закупки:

• количество поставляемого товара или объем услуг, которые необходимо оказать;
• общее описание предмета закупки;
• место исполнения договора (куда нужно доставить товар или где нужно оказать услуги);
• начальная максимальная цена контракта.

Часть 3. Информация о самой закупке:

• способ проведения торгов;
• указание на электронную торговую площадку, на которой проводятся торги;
• дата начала подачи заявок и окончания;
• порядок подачи заявок в 2023 году;
• порядок подведения итогов каждого этапа торгов или закупки в целом.

Часть 4. Требование об обеспечении заявки. Оно устанавливается в обязательном порядке, если НМЦК превышает 5 млн. рублей. При меньшей цене контракта заказчик имеет право не требовать обеспечения, но это необходимо предусмотреть изначально в положении о закупке. Если обеспечение требуется, то его размер не должен превышать 5% от НМЦК.

Документация к аукциону составляется с учетом требований ст. 3.2 ФЗ № 223. В ней нужно указать следующие обязательные данные:

• Подробное описание предмета закупки.
• Описание предмета договора: информация об условиях исполнения договора, порядок и форма оплаты, НМЦК и ее обоснование.
• Возможные требования к участникам закупки.
• Требования к обеспечению заявки: его форма, срок внесения.
• Размер и условия внесения обеспечения договора.
• Порядок предоставления разъяснений относительно закупочной документации.
• Этапы аукциона и порядок подведения итогов каждого из них. В этой части необходимо указать основания отклонения первых частей заявок аукциона, например, отсутствие описания предмета закупки. Более подробно такие основания необходимо предусмотреть в положении о закупке. Также необходимо указать причины отклонения вторых частей заявок. ФЗ № 223 их не перечисляет, поэтому руководствоваться придётся положением о закупке. Вторую часть заявки можно отклонить, например, на том основании, что профессиональная квалификация участника закупки не соответствует закупочным требованиям.
• Шаг аукциона.
• Сроки рассмотрения заявок и подведения итогов аукциона.

Внесение изменений в извещение

Здесь придется опять повторить сакраментальную фразу: внесение изменений в закупочную документацию возможно в том случае, если оно предусмотрено положением о закупках. Некоторые правила добавляет ст. 4 ФЗ № 223.

Заказчик может принять решение о внесении изменений и в течение трех дней должен опубликовать эту информацию в ЕИС. Ему придется учесть положение ч.11 ст. 4 ФЗ № 223: оставшийся после внесения срок приема заявок не должен быть меньше половины срока, изначально предусмотренного положением о закупке.

Например, в положении на подачу заявок отводится 16 дней. Следовательно, внести изменения в документацию и опубликовать можно не позднее 8 дней до окончания срока. Если обстоятельства требуют более позднего изменения закупочной информации, то заказчику придется продлить срок подачи заявок.

Процесс рассмотрения заявок

Для рассмотрения заявок, поданных для участия в аукционе, заказчик создает специальную конкурсную комиссию. Ч. 24 ст. 3.2 ФЗ № 223 предусматривает возможность проведения конкурентной закупки, в том числе и аукциона, в один или несколько этапов. Каждый этап должен сопровождаться составлением протоколов, в которых будут указаны все решения, которые конкурсная комиссия примет относительно поданных заявок.

Каждый участник аукциона может подать только одну заявку в отношении одного лота торгов. Заявка может быть частично изменена или отозвана до окончания срока подачи заявок на торги.

Порядок рассмотрения заявок устанавливается в положении о закупке. Электронный аукцион по 223 ФЗ может проводиться как в один этап, так и в два этапа, при этом положение должно содержать точные указания, какие критерии применяются к рассмотрению заявок на каждом этапе.

Как правило, на первом этапе проверяется формальное соответствие поданных заявок тем требованиям, которые перечислены в извещении о закупке. Положение должно указывать на причины, по которым заявка будет отклонена. К формальным требованиям относятся:

• полнота представленных документов;
• правильность и достаточность их содержания в отношении описания предмета закупки;
• соблюдение требований об обеспечении заявки;
• факт заверения документации действительной ЭЦП и ряд других необходимых условий, если они предусмотрены в извещении о закупке.

По итогам рассмотрения составляется протокол. В нем указываются решения, принятые в отношении каждой заявки, а также причины их возможного отклонения.

После рассмотрения первых частей заявок все участники, прошедшие отбор, предоставляют заказчику ценовые предложения. После этого начинается торг за меньшую цену контракта с применением шага аукциона.

Если в процессе торгов цена снижается до нуля, то торги разворачиваются в обратную сторону: аукцион проводится на право заключения договора по максимальной предложенной цене.

Процедура выбора победителя

По завершении торгов заказчик обязан установить победителя. Для этого составляется итоговый протокол, в котором фиксируются:

• Дата и время подачи всех участвующих заявок.
• Порядковые номера, присвоенные всем заявкам в зависимости от предложенной цены. Заявка с самой низкой ценой получает номер 1 и так далее по нисходящей. Если заявок с одинаковой ценой несколько, то меньший номер присваивается той, которая была подана ранее.
• Победителем становится заявка с номером 1.

Отмена проведения аукциона

ФЗ № 223 позволяет отменить аукцион, как и любую иную конкурентную закупку, только до момента окончания срока подачи заявок на участие в ней (ч.5 ст. 3.2 ФЗ № 223). В день принятия решения об отмене аукциона заказчик закупки обязан разместить в ЕИС соответствующее уведомление.

Если же срок подачи истек и на аукцион подано достаточное количество заявок для определения победителя, то с отменой торгов в этом случае немного сложнее.

Закон разрешает отменить аукцион и до момента определения победителя, но для этого придется доказать наличие обстоятельств непреодолимой силы.

Хуже будет заказчику, если уже установлен победитель аукциона, но появилась объективная причина для отмены закупки. В этом случае, к большому сожалению, контракт придется подписать, и действовать дальше согласно его условиям: либо договариваться с поставщиком и отменять по соглашению сторон, либо расторгать в одностороннем порядке с вытекающими из этого штрафными санкциями, либо принимать исполнение по контракту и платить деньги.

Переторжка: суть и возможность проведения

Переторжка – дополнительная процедура конкурентной закупки, направленная на новое снижение цены контракта. Ее проблематичность для понимания заключается в том, что заказчик проводит ее по своему усмотрению, а порядок регулирования процедуры устанавливается только положением о закупке.

При рассмотрении итогов торгов заказчик может остаться недоволен их результатами. Его может не устроить конечная цена: например, на торги выставлен какой-то стандартный товар, а участники «доторговались» до цены, которая оказалась выше стандартной среднерыночной. В этом случае заказчик имеет право на основании положения о закупке предложить поставщикам еще немного «подвинуться» в предложении.

Обычно заказчик направляет уведомление о переторжке тем участникам, которые предложили самые низкие цены и близкие к ним. Участие в переторжке – право участника, а не обязанность, он может и не участвовать в этой процедуре.

Переторжка проводится в двух формах:

• Заочная. В ее ходе участник может улучшить те параметры, которые требуются заказчику, и направить ему предложение по цене в закрытой форме.
• Очная. Она направлена только на уменьшение цены, проводится в реальном времени в форме открытого аукциона.

Особенности для субъектов МСП

Субъекты МСП и СОНКО получают в ФЗ № 223 преимущества при проведении госзакупок перед остальными видами участников. В законе порядок проведения конкурентной закупки для субъектов МСП урегулирован особым образом в ст. 3.4.

• Детально регулируется проведение процедуры аукциона в электронной форме по 223 ФЗ.
• Меняются сроки размещения закупочной документации в ЕИС: не менее, чем за 7 до окончания подачи заявок для закупок с НМЦК менее 30 млн. рублей; не менее, чем за 15 дней до этой даты, если НМЦК превышает 30 млн.
• Точно определена величина шага аукциона. Она составляет от 0,5 до 5 процентов от НМЦК. Все снижения ценового предложения должны производиться только в этих пределах.
• Заявка на участие в аукционе подается в двух частях: в первой части содержится предложение о предмете закупки, во второй части – данные поставщика.
• Сначала заказчик рассматривает первые части заявок и отклоняет те, что не соответствуют требованиям. Только после опубликования протокола рассмотрения первых частей заявок заказчик проводит аукцион и рассматривает их вторые части.
• Для субъектов МСП участие в торгах бесплатное.

Признание аукциона несостоявшимся

Для тех, кто привык читать первоисточники, а не комментарии обозревателей, будет сюрпризом, что ФЗ № 223 не затрагивает тему признания конкурентной закупки несостоявшейся. Вместо этого закон в ч. 1 ст. 2 отсылает нас к общим нормам гражданского законодательства, которые нужно применять в том случае, если сам ФЗ чего-то не предусмотрит.

Именно это нам и придется сейчас сделать. Обратимся к ч. 5 ст. 447 ГК РФ, в которой несостоявшимися называют такие торги, в которых принял участие только один участник. Дополнительно можно воспользоваться и положениями п. 34 Постановления Правительства № 908 от 10.09.2012, и дополнить список еще и такими основаниями :

• Не подано ни одной заявки на участие в аукционе.
• Если все заявки, поданные на аукцион, отклонены, кроме одной.
• Если все поданные заявки отклонены при рассмотрении.
• Если победитель уклонился от подписания договора.

При наличии указанных обстоятельств комиссия должна признать аукцион несостоявшимся. Следствием этого станет проведение повторного аукциона или организация закупочной процедуры иного вида.

Если же в ходе аукциона остаётся хотя бы одна заявка, в которой соблюдены все условия закупки, то заказчик имеет право заключить договор с единственным участником.

Срок подписания контракта

Проект договора, который будет заключен с победителем аукциона, изначально содержится в положении о закупке, и с ним участник может ознакомиться ещё до того, как вообще соберется принимать участие в аукционе. Поэтому после определения победителя заказчику останется лишь включить в имеющийся проект юридические реквизиты определенного поставщика и разместить готовый для подписания договор в ЕИС.

Договор, заключаемый по результатам аукциона, должен быть подписан не ранее, чем через 10 дней, но не позднее, чем через 20 дней после опубликования итогового протокола торгов. В течение 3 дней после его заключения заказчик должен разместить сведения об этом в ЕИС.

В двух случаях срок подписания договора можно увеличить:

• если для заключения контракта требуется одобрение органа управления заказчика;
• если в ходе закупки подана жалоба в антимонопольные органы.

В обоих вариантах сроки подписания договора не должны превышать 5 дней с момента окончания рассмотрения жалобы или получения одобрения (ч.15 ст. 3.2, ч.2 ст. 4.1 ФЗ № 223).

Первоначальные условия договора могут изменить в процессе его заключения либо исполнения. В этом случае заказчик обязан опубликовать сведения о данном факте в ЕИС не позднее, чем через 10 дней после внесения изменений.

Заключительный совет

ФЗ № 223 сложен именно тем, что для понимания процедуры торгов по этому закону нужно изучать не его, а положение о закупке каждого заказчика в отдельности. На это следует обратить особое внимание тем участникам, которые хотят продавать товары государственным корпорациям.

Для успешного ведения такого бизнеса им придется прорабатывать каждую закупку отдельно и каждый раз заново, настолько сильно могут различаться требования у разных заказчиков.

Видео

📚 Больше статьей о государственных закупках:

• Изменения в госзакупках в 2023 году;
• Кто попадает в реестр недобросовестных поставщиков;
• Как проверить поставщика в РНП;
• Виды торгов по 44-ФЗ: закупка у единственного поставщика, запрос котировок;
• Как применяются антидемпинговые меры;
• Когда необходимо обеспечение исполнения контракта и гарантийных обязательств;
• Реестр независимых гарантий;
• Как получить гарантию на выполнение обязательств от банка;
• Первые шаги для малого бизнеса в мире тендеров;
• Этапы и сроки подачи жалобы в ФАС.