Система государственных закупок выстроена достаточно прозрачно для того, чтобы обеспечить всем участникам одинаковые возможности для получения контрактов. Тем не менее всегда остается лазейка для злоупотреблений.
В частности, заказчик может в общедоступной документации о проведении закупки указать не всю требуемую информацию, либо изложить требования чересчур «техническим» языком, который многие не поймут. Закон на этот случай предусматривает определенную процедуру, гарантирующую возможность избежать неясностей или неполноты информации.
Определения понятия
На тот случай, если заказчик некорректно, двояко или откровенно непонятно сформулировал положения извещения о закупке, ФЗ № 44 предусматривает особую процедуру получения разъяснений.
Запрос разъяснений – это направление вопроса относительно содержания конкурсной документации, осуществлённое участником закупки в адрес заказчика способом, предусмотренным в законе.
Запрос разъяснений по 44-ФЗ: электронный аукцион или конкурс?
ФЗ № 44 знает несколько форм проведения закупок для государственных нужд: аукцион, конкурс, запрос котировок, закупка у единственного поставщика. Самыми «соревновательными» по форме проведения являются аукцион и конкурс, следовательно, необходимо, чтобы все участники этих процедур находились изначально в равных условиях.
Необходимо различать два вида обращений к заказчику для получения от него дополнительных данных.
Первый вид – это запросы, осуществляемые на разных этапах закупки. Закон знает два их типа:
- в отношении положений извещения о закупке;
- относительно подведения итогов и определения победителя.
Второй вид – это обращения к заказчику, разрешенные для конкретных процедур. Не во всех видах конкурсных процедур у участника есть право подать официально разрешённый запрос разъяснений положений закупочной документации. Таких процедур в 2023 году всего две (ч. 5 ст. 42 ФЗ № 44):
- электронный аукцион (открытый и закрытый);
- электронный конкурс.
Что касается разъяснения итогов торгов, то, кроме аукциона и конкурса, обращение можно подать и при проведении электронного запроса котировок (ч. 5 ст. 50 ФЗ № 44).
На практике часто вопросы возникают по поводу любых других непонятных моментов в процедуре, и не только в конкурсах и аукционах. Закон запрещает общаться напрямую заказчику и возможному исполнителю в обход оператора ЭТП. Однако задать вопрос по электронной почте или по телефону тому контактному лицу, который указан как ответственный за закупку, никто не мешает.
В худшем случае заказчик проигнорирует запрос, поступивший по этим каналам. В лучшем случае вам повезет, и заказчик ответит, даже несмотря на ненадлежащую форму обращения.
Право на обращение к заказчику
По смыслу закона, запрос разъяснений относительно положений извещения подается до момента размещения заявки на конкурс или аукцион.
Следовательно, возможность задать вопрос есть не только у участников, уже подавших заявку. Закон указывает, что это могут сделать любые организации, аккредитованные в ЕИС госзакупок, желающие принять участие в тендере.
Поводы для направления обращения
Мы помним, что есть два типа запросов разъяснений: по содержанию извещения о закупке и относительно итогов процедуры. Каждый из них подается не по усмотрению участника торгов, просто потому, что ему так захотелось, а при наличии существенных причин.
Основания для получения разъяснений относительно извещения о закупке таковы.
- Текстовые ошибки, допущенные в описании предмета закупки, или некорректные данные, не относящиеся к предмету закупки, но указанные в его описании. В интернете можно найти пример такой ошибки, когда заказчик в качестве предмета закупки указал монтажную смесь марки не ниже М-200 с прочностью на сжатие менее 12 МПа. Технически такой смеси не существует вообще. При запросе выяснилось, что заказчик ошибся и пропустил частицу НЕ: нужна была смесь с прочностью не менее 12МПа.
- Параметры закупки, сформулированные таким образом, что невозможно однозначно идентифицировать предмет закупки. Также из примеров в интернете: параметры кирпича в документации указаны с помощью четырёх цифр, без указания на то, что обозначает каждая цифра. Поэтому участникам было непонятно, какой вес, длина, ширина и толщина кирпича требовались заказчику.
- Сложный формат извещения о закупке и технической документации: слишком большой объем документов, обилие сложных чертежей, переизбыток технических терминов и т.д. В качестве примера можно привести тендер на ремонт здания, в котором техническое задание состояло более чем из 2000 страниц. Заявку заказчик требовал подготовить за 15 дней. Неизвестно, как долго участники читали эти две тысячи страниц, но тендер был отменен на основании жалобы на содержание проекта договора.
- Излишняя детализация предмета закупки, избыточные требования к нему. Например, в требования заказчика входит указание времени высыхания краски при температуре 20 градусов. Наличие таких требований в аукционной документации является обязательным поводом для запроса разъяснений и дальнейшей просьбы убрать это требование из документации. В противном случае участник может подать жалобу в ФАС (письмо ФАС России от 01.07.2016 № ИА/44536/16).
- Недостаток информации о правилах оформления заявки на торги: не указан перечень требуемых от участника документов либо указаны несуществующие формы документов, не описаны правила заполнения форм и т.д.
- Объявление о закупке товаров, запрещенных законом или нарушающих режим преференций для отечественных производителей. В подобном случае заказчик разместил извещение о закупке светодиодных светильников, не указав на наличие ограничений по допуску на торги радиоэлектронной продукции иностранного производства. Бдительные участники решили разъяснить данный вопрос. В итоге выяснилось, что заказчик ошибочно не учел требования национального режима в закупках. Ему пришлось отменять закупку и приводить документацию в соответствии с законодательством.
Запрос на разъяснение итогов конкурса также должен иметь определенные основания. Просто так взять и спросить, почему отклонили заявку, нельзя, тем более что при отклонении заявки заказчик обязан разъяснить этот момент в протоколе.
Другое дело, если заказчик нарушит требования закона, предъявляемые к процедуре определения победителя торгов и оформления итоговых протоколов. Какие причины для запроса разъяснений могут появиться у участника закупки на этом этапе?
- Отклонение заявки участника закупки, сделанное с нарушениями требований закона.
- Несоблюдение обязанности указать в протоколе причины отклонения заявки.
- Нарушение правила анонимности: указание названий организации в протоколе рассмотрения первых частей заявок.
- Технические сбои в момент проведения торгов, не позволившие отдельным участникам разместить свои ценовые предложения при проведении аукциона.
- Математические или технические ошибки, допущенные заказчиком при расчете оценки заявок участников и т.п.
Разъяснение положений извещения о закупке по 44-ФЗ
Скупые положения ч. 5 ст. 42 ФЗ № 44 регулируют порядок, который нужно соблюдать при подаче запроса разъяснений, относящегося к извещению о закупке и технической документации торгов.
Запрос на разъяснение по 44 ФЗ: сроки
Участник закупки, ознакомившись с документацией, предоставленной заказчиком, должен направить обращение не позднее трех дней до окончания срока подачи заявок на торги. Это правило действует и для аукциона, и для конкурса.
При определении сроков нужно помнить общее положение гражданского законодательства о том, что если последний день срока приходится на нерабочий день, то он переносится на первый рабочий день, следующий за ним. Дата окончания срока подачи заявок должна определяться в конкурсной документации как конкретный календарный день (число, месяц, год).
Если участник направит заявку позднее, чем за три дня до указанного срока, то заказчик не должен давать разъяснения по поступившему запросу.
Количество обращений
У каждого участника есть возможность направить три обращения с просьбой разъяснить положения конкурсной документации.
При этом в рамках одного запроса участник может сформулировать несколько вопросов в адрес заказчика.
Содержание запроса
ФЗ № 44 не содержит конкретного требования к форме и содержанию запроса разъяснений. Эти правила могут быть прописаны в конкурсной документации, размещенной заказчиком. По общему правилу, запросы размещаются в личном кабинете только на той электронной площадке, на которой проводится закупка.
Направление запроса напрямую заказчику на его электронную почту или в личный кабинет ЕИС не допускается.
Рекомендуется включать в запрос указанные данные:
- Идентификационные данные закупки: номер извещения, наименование закупки, указание на редакцию закупки (если в нее вносились изменения).
- Сведения об участнике закупки: название юридического лица или ИП, адрес электронной почты.
- Содержание запроса: ссылка на положение извещения о закупке, тема обращения, текст самого вопроса. Если заказчик допустил нарушения закона при подготовке конкурсной документации, тогда нужно сделать ссылку на нарушенную норму.
Обращение подписывается с помощью ЭЦП участника и отправляется в личном кабинете на ЭТП.
Надо обратить внимание: для закрытых процедур сохраняется возможность подачи запроса разъяснений на бумажных носителях.
Сроки ответа
Первым, кто увидит запрос на разъяснение, будет оператор ЭТП. В течение 1 часа после размещения обращения оператор направляет его заказчику. Нужно запомнить правило: запрос поступает от конкретного участника, но ответ на него размещается обязательно в общем доступе, чтобы с ним могли ознакомиться все организации, участвующие в закупке.
Заказчик, получивший обращение, должен подготовить ответ, подписать его своей ЭЦП и разместить разъяснения в открытом доступе, но без указания на автора запроса.
Закон отводит на это два дня без учета того дня, в течение которого вопрос поступил на рассмотрение. Действует то же правило о сроках: если последний день ответа является нерабочим, то заказчик имеет право разместить ответ в первый рабочий день, следующий за выходным.
Направление запроса на итоги закупки
«Сударь, я требую объяснений!» Примерно такое настроение чаще всего сопровождает запросы о разъяснении итогов закупки. Как правило, их направляют те участники, которые считают, что в их отношении допущено нарушение закона, простая несправедливость или просто досадная оплошность со стороны заказчика.
Напомним, что попросить объясниться могут не только участники аукциона или конкурса, но и участники запроса котировок. Порядок направления такого запроса регулируется в ФЗ № 44 частью 18 ст. 48. Эта статья касается проведения электронного конкурса. При регулировании положений о проведении электронного аукциона или запроса котировок закон отсылает к этой же норме, то есть ч. 18 ст. 48 применяется во всех трех случаях.
У участника аукциона есть дополнительное право на разъяснения. Ч. 7 ст. 49 ФЗ № 44 дает ему возможность направить просьбу о предоставлении разъяснений относительно порядка подачи ценовых предложений в той части, которая касается его собственных ценовых предложений. Однако отвечать на подобные обращения уполномочен только оператор ЭТП, а не заказчик.
Участник электронного аукциона также вправе запросить разъяснения по итогам закупки в части подачи своего ценового предложения. В отличие от конкурса разъяснения готовит не заказчик, а оператор электронной площадки и направляет их участнику закупки.
Сроки подачи
Период, в течение которого можно подать просьбу о разъяснении итогов закупки, начинается с момента размещения в ЕИС итогового протокола закупки. Участник должен успеть подать такой запрос до даты подписания контракта на закупку.
Количество обращений
По смыслу текста статьи количество возможных обращений достаточно скромное. Участник может подать только один запрос, касающийся только его самого.
Содержание
По форме и содержанию обращения закон также оставляет участнику массу возможностей проявить фантазию. Тем не менее следует придерживаться того содержания, которое рекомендовано для запроса разъяснений по положениям извещения о закупке. Дополнительно нужно включить описание возможного нарушения, допущенного в отношении заявителя, а также аргументировать свою точку зрения конкретными нормами закона.
Сроки ответа
Ответ на запрос разъяснений итогов по 44-ФЗ похож на процесс ответа при разъяснении закупочной документации:
- в течение 1 часа оператор ЭТП отправляет обращение заказчику;
- заказчик не позднее двух дней, прошедших после дня получения вопроса, готовит ответ и размещает его на ЭТП: отличительной чертой здесь будет то, что ответ не размещается в открытом доступе, а отправляется только заявителю через оператора;
- оператор ЭТП, получив ответ от заказчика, в течение 1 часа отправляет его персонально участнику.
При проведении аукциона для оператора ЭТП действуют такие же правила для сроков в тех случаях, когда участник направляет запрос разъяснений по ценовым предложениям.
Что должен содержать ответ заказчика
Так же, как и в отношении запроса разъяснений, закон не устанавливает обязательной формы и ответа на него. Во избежание возможных конфликтных ситуаций заказчик может разместить эти формы в составе конкурсной документации. Если же и этого не сделано, тогда разъяснения придется составлять вручную с соблюдением определенного плана.
Ответ заказчика должен содержать:
- дату размещения итогового протокола;
- реквизиты закупки – наименование и идентификационный номер;
- указание на способ проведения закупки;
- дата и реквизиты поступившего обращения;
- предмет поступившего обращения (суть возможной претензии участника);
- результат рассмотрения обращения – мнение заказчика, подкрепленное ссылками на нормы закона;
- дата предоставления разъяснений.
Крикну, а в ответ – тишина
В ответ на обращение участник может получить несколько вариантов развития событий.
- Самый хороший вариант – заказчик ответил понятно и исчерпывающе. Тогда можно подавать заявку.
- Медленный вариант – заказчик ответил, но не полностью и уклончиво, информации по-прежнему недостаточно. В этом случае придется задавать дальнейшие вопросы.
- Плохой вариант – попытки запросов исчерпаны, а нормального ответа так и не поступило. Тогда у участника два варианта: либо действовать на свой страх и риск, либо не подавать заявку вообще.
- Самый плохой вариант – заказчик не ответил вообще.
Последнего варианта заказчику лучше бы не допускать, поскольку КоАП предусматривает для него штрафы за подобные действия.
В ч. 1.4 ст. 7.30 Кодекса указано, что на заказчика, который не разместил ответ в ЕИС или сделал это с опозданием, налагаются штрафы:
- на должностных лиц – в размере 15 тыс. рублей;
- на юридических лиц – в размере 50 тыс. рублей.
Запрос на разъяснения документации по 223-ФЗ
Кроме ФЗ № 44, в системе госзакупок есть еще ФЗ № 223. Его применение имеет некоторые особенности.
ФЗ № 223 отдает организации-заказчику право установить собственные требования к каждой бумажке, направляемой в составе заявки на торги. Все требования фиксируются в Положении о закупке. В том числе заказчик может предусмотреть собственные сроки подачи запросов разъяснений по 223-ФЗ, их форму, процедуру рассмотрения и т.п. Поэтому все правила нужно искать сначала в Положении о закупке.
Если в данном документе никаких особых требований относительно запросов на разъяснения нет, то обычно применяются положения ФЗ № 44. Оба закона аналогичны в перечислении процедур и сроков, в рамках которых можно подавать обращения: те же два вида запросов в рамках конкурентной закупки, те же сроки их подачи (по чч. 2, 3 ст. 3.2 223-ФЗ).
Молчанием делу не поможешь
Если что-то непонятно – спроси. Если считаешь, что в твоем отношении допущена несправедливость – скажи. Стоимость госконтрактов может жирной чертой перечеркнуть правило о том, что молчание – это золото. Поэтому не стоит пренебрегать правом на «почему», данным законом.
Видео
Видео версия статьи:
📚 Больше полезных статей о государственных закупках:
- Кто и как попадает в реестр недобросовестных поставщиков;
- Закупка у единственного поставщика по 44 и 223 ФЗ;
- Как работают антидемпинговые меры;
- Что учесть при обеспечении заявки, исполнения контракта и гарантийных обязательств;
- Как оформить независимую гарантию;
- Особенности госзакупок для МСП;
- Проведение открытого и закрытого конкурса по 223 ФЗ.